رای ديوان عالی كشور

تاريخ رسيدگي : 26/2/71                   شماره دادنامه : 85/12

راي شعبه 12 ديوان عالي كشور
برحكم معترض عنه در قسمتي كه به محكوميت احد ازمتهمين به نام آقاي (الف ) فرزند.00 اعلام راي شده ايراد و اشكال قانوني وارد است چه اولا" در جلسه مورخ 14/10/70 كه در غياب فرد مزبور تشكيل گرديده وقت دادرسي به متهم اطلاع داده نشده و سلسله اقداماتي نيز كه در زمينه صدور رگ احضاريه و ابلاغ وقت دادرسي صورت گرفته است با توجه به تغيير نشاني محل سكونت متهم وبه شرح مذكوردرصورتجلسه مورخه 16/10/69 شعبه 173 دادگاه كيفري.002 و عدم درج آن در متن برگ احضاريه با اصول و ضوابط كار انطباق نداشته است. ثانيا"در شرايطي كه استحقاق متهم در برخورداري از تخفيف در مجازات احراز گرديده و بر همين اساس نيز در تعيين كيفر مقررات ماده 35 قانون راجع به مجازات اسلامي ملحوظ نظر واقع شده است. اعمال صحيح نبوده و طبع مورد اقتضاء داشته است كه با تقليل مجازات حبس از حداقل مقرر قانوني در زمينه تبديل كيفر شلاق و مجازات متناسب ديگر نيز اقدام شود ثالثا" با توجه به قسمت اخير ماده 3 قانون تشديدمجازات مرتكبين ارتشا و اختلاس كه مقرر داشته است.00 چنانچه مرتكب دو مرتبه پايين تر از مديركل يا همطراز آن باشد به جاي انفصال دائم به انفصال موقت از شش ماه تا سه سال محكوم خواهد شد و همچنين با توجه به اينكه سمت اداري متهم در حد مديركل ويا همطراز آن نبوده و پايين تر از آن قرار داشته است اعلام راي به محكوميت شخص مذكور به انفصال دائم از خدمات دولتي منطبق با موازين قانوني نبوده است.
با توجه به مراتب مذكور چون حكم صادره در قسمتي كه به نامبرده فوق ارتباط دارد از حيث جهات اشعاري مخدوش مي باشد با اختيارات حاصل از مواد 3و5و9 قانون تعيين موارد تجديدنظر احكام دادگاهها و نحوه رسيدگي آنها راي معترض عنه منحصرا" درباره شخص مزبور نقض و رسيدگي مجدد در خصوص مورد به شعبه ديگر دادگاه كيفري 1 تهران ارجاع مي شود.
رئيس شعبه 12ديوان عالي كشور          عضو معاون ديوان عالي كشور

* سابقه *

تاريخ رسيدگي : 26/2/71  شماره دادنامه 85/12 مرجع رسيدگي شعبه 12ديوان عالي كشورهيات شعبه آقايان :000رئيس و000عضو معاون 

خلاصه جريان پرونده :
به طوري كه محتويات پرونده حكايت دارد به دنبال اعلام سازمان نظارت و پيگيري شهرداري .... مفادا" به اين كه احد از عوامل اداره مزبور درخواست مبلغي به عنوان رشوه نموده و بر اين اساس نيز سازمان مرقوم اقدامات لازم در خصوص مورد را خواستار گرديده است. از طرف دادسراي عمومي تهران انجام تحقيقات مقدماتي و رسيدگي به موضوع به واحد پليس قضايي محول و واحد مذكور نيز پس از تحقيق پيرامون قضيه و مشخص شدن اين مطلاب كه شخصي بنام آقاي (الف )كه بعنوان مهندس راه و ساختمان در شهرداري منطقه .... به خدمت اشتغال داشته است بمنظور صدور گواهي پايان كار پاساژ000 واقع در خيابان جمهوري اسلامي تهران مبلغ ده ميليون ريال ازيكي از شركاء ساختمان مزبور به اسم آقاي (ب ) كه متقاضي دريافت گواهي فوق بوده مطالبه نموده است. در جريان سلسله اقداماتي كه جزئيات آن درپرونده كار انعكاس داشته و اهم آنها نيز دريافت وجوه لازمه از000 و شماره برداري و تحويل آن به شخص ياد شده اخير بوده است هنگامي كه در ساعت 30/5 مورخه 11/5/68 وجوه مورد بحث در دفتر پاساژ به آقاي (الف ) پرداخت و نامبرده نيز با در اختيار داشتن آن قصد خروج از محل مذكور را داشته است توسط مامورين مربوطه دستگير شده ودر تحقيقي كه از وي بعمل آمده مشاراليه با قبول آنچه كه عليه وي طرح و عنوان گرديده توضيح داده است كه وجوه مورد نظر را جهت پرداخت به آقاي .... رئيس بازرسي فني شهرداري اخذ نموده و مقرر بوده با وصول وجوه مزبور گواهي پايان كار بدون در نظر داشتن هر گونه خلاف ساختماني صادر و به متقاضي تسليم شود. برمبناي اقدامات فوق و با توجه به اظهارات متهم مذكور و تاكيد وي به اينكه وجوه مورد بحث را در اجراي نظر و خواسته .... دريافت داشته است ، بدنبال فراهم نمودن امكان برقاري تماس تلفني بين متهم موصوف و شخص ياد شده اخير و همچنين انجام پاره اي عمليات طراحي شده ، آقاي ...نيز پس ازدريافت كل وجوه مورد نظرازآقاي (الف )دريكي از خيابانهاي .... دستگير و نامبرده نيز كه بدوا" از چگونگي موضوع اظهار بي اطلاعي نموده و ادعا داشته وجوه مزبور بعنوان امانت به وي تحويل شده است در ادامه تحقيقات موارد عنوان شده از طرف متهم ديگر رامورد تاييدقرار داده است. علاوه بر اين اقرار نموده ازشخص ديگري بنام آقاي (ج ) نيز كه از مراجعين شهرداري بوده در قبال انجام خواسته و تسريع كار وي مبلغ دويست هزار ريال دريافت داشته است. باتوجه به موارد مذكوره فوق و ارسال گزارش جريان امربه دادسراي عمومي .... از ناحيه مرجع مرقوم سلسله تحقيقات واقداماتي دررسيدگي به موضوع انجام ودر نهايت دادسراي مزبور مجرميت آقايان 1(الف )فرزند.00 2 (د) فرزند.00 3 (ج ) فرزند.00به ترتيب اولي را از حيث شركت در اخذ مبلغ 5 ميليون ريال رشوه و دومي را از جهت شركت در عمل مزبور و دريافت مبلغ دويست هزار ريال رشوه از آقاي (ج ) و سومي را به اتهام پرداخت مبلغ دويست هزار ريال رشوه به متهم رديف دوم احراز و با تنظيم كيفرخواست شماره 207393/6/68 رسيدگي و تعيين كيفر متهمين موصوف را باستناد ماده 3 قانون تشديدمجازات مرتكبين ارتشا و اختلاس درباره كليه متهمين و رعايت ماده 24 قانون راجع به مجازات اسلامي درباره متهم رديف دوم و اعمال ماده 20قانون اخيرالذكر در مورد متهمان ردف اول و دوم ز دادگاه صالحه درخواست نموده است. با تحقق امور مزبور و طرح قضيه در شعبه 173 دادگاه كيفري 1 تهران و انتخاب وكيل از ناحيه متهمين در خوصص مورد، رسيدگي قانوني انجام و متعاقبا" چون مرجع مرقوم با توجه بطبع بزه هاي اعلامي و مقررات بندهاي ج و د ماده 7 قانون تشكيل دادگاههاي كيفري 1و2 و شعب ديوان عالي كشور رسيدگي به موضوع را درصلاحيت دادگاه كيفري يك .... دانسته و به همين اعتبار نيز اقدام بصدور قرار عدم صلاحيت نموده است سوابق كار در شعبه 138 دادگاه كيفري 1 تهران مطرح و مورد رسيدگي واقع شده ودادگاه مرجوع اليه با تشكيل جلسه در تاريخ 14/10/70 و انجام رسيدگي حكم قضيه را به شرح دادنامه شماره 14487/10/70 صادر كه در قسمتي از راي صادره پس از درج هويت متهمين و نوع بزههاي منتسبه به آنان عين " چنين آپده است : با توجه به اعلان جرم سرپرست سازمان نظارت و پيگيري شهرداري ، اظهارات آقايان (ه) و (ب ) دائربه مطالبه وجه از نامبرده بابت صدور پايان كار، تسليم مبلغ ده ميليون ريال و000 آقاي (ب ) و قبول آن وسيله متهم رديف اول وكشف وجه پرداخت شده و اقرار متهمان در مراحل تحقيق دادسرا و مرجع انتظامي ،اقرار صريح آقاي (ج ) داير به پرداخت مبلغ فوق به متهم رديف دوم و مدافعات غير موجه و مردود و مندرج در لوايح و جلسه دادرسي متهمان رديف اول و دوم ، اتهام نامبردگان محرز و مستندا" به ماده 3 قانون تشديدمجازات مرتكبين ارتشا و اختلاس درباره متهمان و رعايت ماده 20 قانون راجع به مجازات اسلامي براي نامبردگان و ماده 24 براي متهم رديف دوم و تبصره 2 از ماده 3 قانون تشديدمجازات مرتكبين ارتشا و اختلاس متهمان رديف اول و دوم را به پرداخت مبلغ 5ميليون ريال بلامناصفه به صندوق دولت و هر يك سي ضربه شلاق وانفصال دائم از خدمت دولت و با رعايت ماده 35 قانون مجازات اسلامي به تحمل كيفر حبس بمدت يك سال و متهم رديف سوم را به ضبط مبلغ دويست هزار ريال به نفع صندوق دولت محكوم و اعلام مي دارد حكم صادره قابل تجديدنظر در مرجع ذيربط مي باشد.00 با اصدار دادنامه فوق و جري اقدامات لازمه چون اصدار محكوم عليهم به نام آقاي (الف ) با تقديم لايحه اي كه متن آن هنگام شور قرائت خواهد شد نسبت به حكم صادره معترض و دادگاه صادر كننده راي نيز اعتراضات عنوان شده را موجه و قانوني ، تلقي ننموده است در اجراي مقررات قانوني پرونده متشكله به ديوان عالي كشور ارسال و نهايتا رسيدگي به موضوع به اين شعبه محول گرديده است.
هيات شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد. پس از قرائت گزارش آقاي .... عضو مميز و اوراق پرونده و نظريه كتبي آقاي .... داديار ديوان عالي كشور اجمالا" مبني بر نقض راي تجديدنظرخواسته دادنامه شماره .... فرجامخواسته مشاوره نموده چنين راي مي دهد:

مرجع :
كتاب كلاهبرداري ،اختلاس وارتشاء درآراي ديوان عالي كشور
تاليف يداله بازگير ، نشرحقوقدان ، چاپ اول ،پائيزسال 1376
59