رای ديوان عالی كشور

كلاسه پرونده  : 25/4760
شماره دادنامه : 558/23
تاريخ رسيدگي : 16/10/69
موضوع رسيدگي : نظريه مورخ 12/12/68شعبه سوم  دادگاه حقوقي يك  ... 
مرجع رسيدگي  : شعبه 23 ديوان عالي كشور
هيئت شعبه    : آقايان  ... 

خلاصه جريان پرونده : در تاريخ 9/3/60شركت آب مشروب  ... دادخواستي به طرفيت آقاي (ح ) به خواسته مطالبه  ... /700/13 ريال به شعبه سوم  دادگاه شهرستان ... تقديم و توضيح داده است. شركت آب مشروب ... اجراي طرح منبع پنجهزار مترمكعبي شهرستان ... را درتاريخ 7/8/57 از طريق مناقصه به پيمان گذاشته و طبق صورتجلسات شماره  ... 0 شركت ... با كمترين قيمت برنده مناقصه شده و طبق پيمان شماره ... اجراي طرح به بامضاء رسيده در تاريخ ... زمين تحويل گرديده پيمانكار توانسته اولين صورت وضعيت را در تاريخ 20/5/58 تحويل دهد اين شركت ناگزير در تاريخ 17/7/58  در مقابل تاخير بيش ازحد تصميم فسخ قرارداد را گرفته و حسب درخواست شهرداري  ... مقرر شد مهلت ديگري به پيمانكار داده شود تا ببلكه باپرداخت صورت وضعيت دوم مشكل مالي پيمانكار حل و كار راه اندازي شود ولي بازهم متاسفانه در مقابل اين همه همكاري حاضر به اتمام پيمان نگرديد و خساراتي به دولت وارد گرديد و بتون منبع از چند جاترك برداشته است ، تقاضاي صدور حكم بر طبق خواسته شده است.
 دادگاه شهرستان ... قرار عدم صلاحيت خود را به اعتبار صلاحيت  دادگاه شهرستان ... به استناد ماده 23  قانون آئين دادرسي مدني صادر نموده  دادگاه ... نيز به استناد مواد 21 و22  قانون آئين دادرسي قرار عدم صلاحيت خود را به اعتبار صلاحيت  دادگاه شهرستان ... صادر مي نمايد. با حدوث اختلاف در شعبه اول  دادگاه استان ... حل اختلاف شده و به صلاحيت  دادگاه شهرستان ... اظهارنظر مي شود.پرونده براي رسيدگي درشعبه سوم  دادگاه شهرستان ... مطرح و مورد رسيدگي واقع مي شود.  دادگاه با تعيين وقت رسيدگي و دعوت طرفين و مطالبه پرونده راجع به قرارداد و استماع اظهارات طرفين قراراجراي معاينه محل با جلب نظر كارشناس صادر و اجراي قرار به عهده  دادگاه شهرستان  ... اعاده مي شود.  دادگاه طرفين را جهت رسيدگي دعوت و كار شناس را نيز برا ياخذ توضيح دعوت نموده سپس پرونده براي اخذ توضيح از كارشناس به دادگا ...  ارسال گرديده پس از كسب نظر مجدد كارشناس پرونده به  دادگاه ... اعاده شده و پس از انحلال  دادگاه شهرستان پرونده جهت ريدگي به شعبه دوم  دادگاه عمومي ... ارجاع شده  دادگاه در تاريخ 8/3/63 ختم رسيدگي را اعلام ]كرده [ ادعاي خواهان را در مورد فسخ قرارداد به لحاظ عدم توانايي فني خوانده با توجه به نظريه كاشناس موجه تشخيص داده حكم به محكوميت خوانده به پرداخت مبلغ ... ريال در حق خواهان صادر نموده است. از اين حكم شركت آب مشروب ... فرجامخواهي كرده و به لحاظ عدم تعيين نشاني فرجامخوانده قرار رد دادخواست فرجامي صادر شده براثر شكايت ذينفع قار مزبور از طرف شعبه 23 ديوان عالي كشور فسخ شده است. پس از انجام مبادله لوايح و طرح پرونده در شعبه هيئت شعبه بشرح راي شماره ... در مورد فرجامخواهي شركت آب مشروب ... از قسمتي از دادنامه كه به رد دعوي مازاد بر ...  ريال صادر گرديده اعتراض را موجه ندانسته و راي فرجامخواسته را ابرام كرده است در مورد محكوميت خوانده كه مودر فرجامخواهي تبعي واقع شده با ايراد نقائصي حكم فرجامخواسته را در مورد محكوميت خوانده به پرداخت مبلغ ... نقض و رسيدگي را به  دادگاه حقوقي يك ... محول كرده است. رسيدگي به شعبه سوم  دادگاه حقوقي يك ... ارجاع شده است.  دادگاه مرجوع اليه با تعيين وقت رسيدگي و دعوت طرفين و استماع اظهارات آقاي (چ ) وكيل خواهان و اخذ توضيح از ايشان به شرح صورتجلسه مورخ ... وملاحظه لايحه واصله از طرف وكيل مزبور و استعلام  دادگاه از اداره آب مشروب ... در زمينه 5درصد ضمانتنامه موضوع ماده 34 و ده درصد كسور وجه الضمان موضوع ماده 35 پيمان مبني بر اينكه از ناحيه كارفرما وصول شده است يا خير و نيز كل مبلغ دريافتي را اعلام نمايند. مراتب مزبور از ذيحسابي طرحهاي عمراني ... نيز استعلام و پس از كسب نظر آقا يمشاور ختم رسيدگي را اعلام و چنين اظهارنظر شده است : دعوي شركت آب مشروب  ... با وكالت بعدي آقاي (چ ) به طرفيت شركت ساختماني ... مبني بر مطالبه مبلغ ... ريال از بابت قرارداد مورخ ... احداث منبع آب ... توجها" به راي ديوان عالي كشور و نحوه طرح و اقامه دعوي و فسخ پيمان در تاريخ ... و اعمال ماده 47 شرايط عمومي پميان مبني بر ضبط 5% ضمانتنامه حسن انجام كار و10% كسور وجه الضمان و ابطال ضمانتنامه مزبور غير ثابت تشخيص و به لحاظ فقد ادله اثباتي نظر به صدور حكم به رد دعوي مطروحه دارد. پس از ابلاغ نظريه و وصول اعتراض پرونده رابه ديوان عالي كشور ارسال و به اين شعبه ارجاع شده است.
هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد و پس از قرائت اوراق پرونده و گزارش عضو مميز مشاوره نموده چنين راي مي دهد:
اعتراض خاصي كه در اين مرحله مورد توجه قرارگيرد نسبت به نظريه  دادگاه معمول نشده است. با لحاظ اوراق و محتويات پرونده امر و رسيدگيهاي انجام شده از طرف  دادگاه نظريه  دادگاه صحيح و بلااشكال تشخيص و تاييد مي گردد. پرونده جهت اقدام قانوني به  دادگاه اعاده مي شود.)

مرجع :
كتاب آراي ديوان عالي كشوردرامورحقوقي   3
 قانون تجارت ،احوال شخصيه ،شناسنامه ،ادله اثبات دعوي ،احكام
حكومتي ،توقيف عمليات اجرائي وابطال اجرائيه
تاليف يداله بازگير،انتشارات ققنوس ،چاپ اول ،سال 1377
105