رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

راي شماره : 281793/6/1321

راي شعبه 1 ديوان عالي كشور
"نظربه اينكه فرجامخواه درمرحله نخستين وپژوهشي به استنادبرگ قرارداددفاع ازدعوي نموده كه اختيارمكان به مشاراليهاداده شده ودادگاه به استدلال اينكه چون مشاراليهاحاضربراي رفتن به منزل زوج نشده وبرفرض صحت مستندمزبورموثردراين دعوي نيست ازرسيدگي به اصالت ومفادآن منصرف ونشوززوجه رامسلم دانسته درصورتي كه دربرگ مزبورصريحامقرراست چنانچه تخليه منزل تاآخرروز17ازطرف زوج ومادرش نشوداختيارمكان با مشاراليهاخواهدبودبنابراين اصدارراي بدون رسيدگي به صحت مستندو مدلول آن كه تخلفي شده يانه قانوني بنظرنمي رسدازاين جهت رسيدگي ناقص و حكم فرجامخواسته به اتفاق آراءشكسته مي شود...."
* سابقه *

مردي بخواسته الزام زنش به تمكين دردادگاه شهرستان اقامه دعوي مي نمايد،وكيل زن برگ صورت مجلسي ارائه وتوضيح داده كه بموجب برگ مزبور قرارشده كه خواهان ماهي مبلغي به موكله بدهدوخانه مسكوني مادروبرادرو خواهرش رابراي سكومت خودوموكله اختصاص دهدوهرگاه درظرف 48روزخانه تخليه نشداختيارمسكن باموكله باشدوخواهان ازاين تعهدتخلف كرده است ، براثرتكذيب وكيل خواهان ازخط وامضاءموكلش دادگاه پس ازاستكتاب ازخواهان وجلب نظركارشناس به استدلال اينكه (ازملاحظه عقيده كارشناسان صدوربرگ استنادي ازناحيه خواهان مسلم نيست وبرفرض اختيارمسكن داشتن خوانده اين اختيارسبب نمي شودكه مشاراليهاازاداي وظايف زناشوئي امتناع كند)عدم تمكين راثابت دانسته است .
وكيل زن ازاين حكم پژوهشخواسته ودادگاه استان غيابابشرح زيرراي داده است :
(عمده اعتراض خلاصتااين است كه بموجب برگ استنادي اختيارمسكن باپژوهشخواه بوده وپژوهشخوانده درانجام تعهدخودتخلف كرده وپژوهشخواه همه وقت تمكين داشته وبااجازه خوداوبخانه پدرش رفته ومخارجش راهم پدرش مي دهد،دادگاه نخستين درخواست بازجوئي ازگواهان رابراي اثبات بدرفتاري پژوهشخوانده وسوءاخلاق اونپذيرفته وبدون رسيدگي به اعتباربرگ استنادي به مدلول آن ترتيب اثرنداده است ،اين اعتراضات واردنيست زيرا برگ استنادي بافرض صحت تاثيري دراين دعوي نداردچه علاوه ازاينكه امضائي ازپژوهشخوانده نداردوخطي كه درزيرجمله "اينجانب متعهدم كه درآخرهرماه مبلغ .....رابپردازم "كشيده شده معلوم نيست ازپژوهشخوانده باشداساسا جمله مزبورباتوجه به مطالبي كه درصفحه ديگراين برگ نوشته شده مربوط به تعهدات پژوهشخواه است وگذشته ازاينكه به تصديق وكيل پژوهشخواه خانه مزبورملك پژوهشخوانده نبوده تابتوانددراختيارزنش بگذاردازمجموع آنچه كه درهمين برگ مرقوم شده محرزاست كه پژوهشخوانده نسبت به پژوهشخواه تسليم بوده ودرانجام خواستهاي وي حرفي نداشته وپژوهشخواه حاضر به تمكين نيست ،دعوي سوءرفتاراوهم بطوري كه خطرجاني براي پژوهشخواه داشته باشدمدلل نشده بنابراين حكم نخستين استوارمي گردد)
براثرواخواهي وكيل خوانده همان دادگاه رسيدگي كرده وحكم رااستوار نموده است .
وكيل نامبرده درخواست رسيدگي فرجامي مي كندوشعبه يك ديوان كشور پس ازرسيدگي درحكم شماره 1793مورخ 28/6/21چنين راي داده است :

مرجع :وزارت دادگستري "مجموعه حقوقي ازنشريات اداره فني
صفحه 454و456                                 چهارشنبه 30دي 1321

26