رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

پرونده كلاسه : 71/38/7

در اين پرونده خانم 000به طرفيت آقاي 000 به خواسته صدور حكم به عدم امكان سازش طرح دعوي مي نمايد.
 دادگاه به موضوع رسيدگي كرده ختم دادرسي را اعلام و بنا به جهات و دلايل منعكس درراي صادره حكم به رد دعوي خواهان صادر و اعلام مي نمايدكه ازاين راي خواهان تجديددنظرخواهي نموده پرونده جهت رسيدگي به تجديد نظرخواهي به شعبه بيستم ديوان عالي كشور ارجاع شده است.
نظر شعبه ديوان بر نقض راي دادگاه :
(( تحقيق از كليه شهود، به طور كامل در محضر دادگاه براي وقوف به رفتار زوج و نتيجتا" احراز عسر و حرج براي فرجام خواه مباني كه قابل قبول براي تطبيق و تفريق باشد ضروري بوده كه معمول نشده لذا ايراد به راي وارد است و دادنامه فرجام خواسته نقض و رسيدگي به شعبه ديگر دادگاه ... رجوع شود.))
پرونده پس از نقض به شعبه...  دادگاه اخيرالذكر با تعيين وقت و دعوت طرفين و صدور قرار استماع شهادت شهود و اجراي آن ختم دادرسي اعلام و بنا به جهات و دلايل منعكسه در راي صادره حكم به الزام زوج به طلاق زوجه صادر و اعلام مي نمايد كه از اين راي زوج تجديد نظرخواهي نموده است.

                       راي شعبه 7  ديوان عالي كشور
( درباره تجديد نظرخواهي آقاي... از دادنامه شماره .... 31/5/70 صادره از دادگاه ...  با توجه به محتويات ومندرجات پرونده ايرادات زير بر دادنامه صادره وارد است.
1 -  مشخص نيست دادگاه به استناد عسر و حرج راي صادر كرده ويا به استناد شروط ضمن عقد صدور راي صحيح نيست ، زيرا در موردي كه زوجه وكالت ضمن عقد داشته باشد ] اگر [ دادگاه تشخيص ] دهد [ كه زوجه حق استفاده از وكالت ضمن عقد دارد نوبت به عسر و حرج نمي رسد.
2 - شهود بر سوء رفتار زوج شهادت نداده اند و اصولا" اظهارداشته اند نمي دانيم علت اختلاف چيست و مقصر كيست.
3 - حضانت فرزند مشترك بالاي هفت سال حق مسلم پدر است و اين كه با توجه به وضع روحي زوجين ادامه زندگي مشترك غيرممكن و بعيد به نظر مي رسد الخ اگر ادامه زندگي با وضع روحي زوجين غير ممكن است پس بايد هر دو متضرر شوند كه به اين كه زوجه تمام مهر را بگيرد حضانت هم نكرده و طلاق هم بگيرد.
4 - نوع طلاق مشخص نيست و ايرادات ذكر با نقض راي صادره پرونده به شعبه هم عرض ارجاع مي شود.)

مرجع : كتاب علل نقض آراءمحاكم درموضوعات احوال شخصيه ومدني درديوان عالي كشور - تاليف : يداله بازگير،ازانتشارات ققنوس ،چاپ اول ،%