رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

تاريخ رسيدگي :  4/8/70
دادنامه شماره : 305
شعبه 21 ديوان

خلاصه جريان پرونده
آقاي (الف )دادخواستي عليه وزارت مسكن وشهرسازي تهران بخواسته ابطال راي كميسيون ماده 12 قانون اراضي شهري بدادگاه حقوقي يك تهران داده كه بشماره 38/401 ثبت گرديده است و توضيح ميدهد كه پلاك 60 فرعي اصلي از شهرداري منطقه 4 را در29/6/57 خريداري نموده است زمين داراي پروانه ساختمان شماره 34714 مورخ 1/11/56بااعتبار دو سال براي احداث 2080 متربنا نموده و بلافاصله پس ازخريد اقدام براي احداث ساختمان كرده و چون داراي گودالي به عمق 7 متر بوده آنرا خاكريزي كرده تا بسطح جاده برسد ودرسال 57 شروع بفعاليتهاي زيرسازي و بتون ريزي سنگ كاري و شفت ريزي كرده و در16/2/58 شركت سوايران كه شركت دولتي است براي احداث سوله پول پرداخته است و شركتهاي سهامي گنج افروز وايرسوز و در سال 58 در آن محل مستقربود و اداره ثبت شركتها در آن محل مكاتبه كرده است و بموجب نظر كميسيون ماده 12 در قسمتي از آن ساختمان قديمي مشاهده شده كه قمستي از عرصه سند انتقال مي باشد و از مصاديق بارز موات نبودن زمين است و به بند2 ماده 2آئين نامه مقررات تشخيص اراضي موات و عمران شهري استناد نموده و براي اثبات ادعا بدلائل ذيل استناد نموده گواهي 2716703/5/55 شهرداري و فتوكپي قبض پرداخت عوارض ساختمان بشهردراي قبل از تصويب قانون لغومالكيت اراضي موات و فيش پرداخت وديعه تلفن بشكر تمخابرات ايران و فتوكپي پروانه ساختمان 1734714/5/56 در پرونده 17714 شهرداري و سند مالكيت و قرارداري كه در1/7/57 با استاد اكبربنا براي احداث بنا منعقد نموده و نيز قراردادي بشماره 3129 مورخ 5/2/58 با شركت سوليران كه اسكلت فلزي سالن را از شركت مزبور خريداري و دستور ساختن آنرا داده و شركت در21/8/58  طي شماره 79/30/429 بوي نوشته كه چهارماه است قطعات آن آماده شده است در خلال رسيدگي آقاي (ب ) به وكالت از خواهان وارد دعوي شده دادگاه پس از استماع اظهارات وكيل خواهان قرار كارشناسي صادر نموده و آقايان (ج ) و مهندس (د) و آقاي (ه) انتخاب شده كه در نظريه و توضيحات خوداعلام داشته اند كه از7420 مترزمين 5/4557 متر باقميانده و بقيه در بر اصلاحي و فضاي سبز قرار گرفته است و داراي ديوار محصور و چاه نيمه عميق و 583 مترمربع اعياني احداثي در دو طبقه مي باشد و عكسهاي هوائي كه در سالها11511348. 1152 برداشته شده در محدوده پلاك موصوف آثار كشت و زرع و ابنيه و اعياني ديده نشده و تسطيح نيز نگرديده لكن در عكس هوائي 1358 آثار وجود پي ساختمان و فونداسيون براي احداث بنا در محدوده اي بابعاد30x15 با اطاقك كارگري در گوشه شمال شرقي و وجود نخاله و خاك مشاهده مي شود و باستثناء قمست جنوبي زمين (حاشيه رودخانه ) در بقيه زمين آثار دست خوردگي و تسطيح موجود است و در دادگاه توضيح داده اند كه در تمام زمين باستثناء يكصدوپنجاه متر خاكريزي تسطيح شده و بعضي قسمتها4تا5متر خاكريزي شده و در يك قسمت بشرح گزارش فونداسيون بمساحت 30x15مترمربع وجود دارد خانه كارگري بصورت اطاق و سرويس بمساحت سي متر در قسمت ديگر و چاه نيمه عميق در جنوب غربي قرار گرفته است دادگاه پس از استماع اظهارات وكيل خوهان و ملاحظه لايحه خوانده نظر به باير بودن زمين در قسمتي كه دائر تشخيص شده داده اند باين نظر سازمان زمين و وكيل خواهان اعتراض نموده اند كه لوايح در موقع شورقرائت مي شودپرونده بديوان كشور ارسال و باين شعبه ارجاع گرديده است 0
هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد پس ازقرائت گزارش آقاي ... عضو مميز و اوراق پرونده و نظريه دادگاه و لايحه اعتراضيه مشاوره نموده چنين راي مي دهند0
ايرادات و اعتراضات طرفين دعوي عمدتا" در ماهيت دعوي وخدشه نسبت باستنباط قضائي دادگاه و تكرار مطالبي است كه در دادگاه عنوان نشده و مستدلا" مردود اعلام گرديده و با توجه بتعريف موات در كتاب احياءالموات تحريرالوسيله بالاخص قسم اول آن باين عبارت : ((الموت بالاصل دهومالايكون مسبوقا" بالمك والاحياء و ان كان احراز ذلك غالبا" بل مطلقا" مشكلابل ممنوعا"...)) و انصراف اين عنوان زا ملك مورد بحث با عنايت بمحتويات پرونده و نيز با توجه به مستندات و مباني اظهارنظر مورخ 28/2/70 شعبه نهم دادگاه حقوقي يك تهران وعدم ايراد و اعتراض موثري نسبت به آن و عدم اشكالي از لحاظ رعايت اصول و مقررات دادرسي نظر دادگاه تاييد و پرونده جهت انشاء حكم اعاده ميگردد0
ضمنا" توجه دادگاه را بدرخواست وكيل خواهان در مورد تصحيح اظهارنظر، بشرح مندرج در صدر لايحه وارده بشماره 5959/4/70 جلب مي نمايد0

مرجع :
كتاب منتخب آراء ديوانعالي كشور پيرامون مسائل اراضي وآب
تاليف يداله بازگير
انتشارات فردوسي ، چاپ گيتي / 78 ، چاپ اول
149