رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

كلاسه پرونده  : 39581610
تاريخ رسيدگي  : 22/12/1371
دادنامه      : 703
فرجامخواه    :
فرجام خوانده  : دادسراي عمومي
فرجامخواسته  : دادنامه شماره 23559/8/1371 صادره از شعبه پنجم دادگاه كيفري يك 
تاريخ ابلاغ دادنامه به فرجامخواه : 24/8/1371
تاريخ وصول دادخواست فرجامي      : 24/8/1371
مرجع رسيدگي                     : شعبه 16ديوانعالي كشور
هيئت شعبه                       : آقايان ...مستشارو00عضومعاون

خلاصه جريان پرونده :
بسمه تعالي  بيمارستان ... به دايره مفاسد اجتماعي استان ... اعلام نموده كه ساعت 1 نيمه شب مورخ 22/5/71 بيماري به بيمارستان مراجعه و بچه بيمار (زائو) سقط گرديده وضعيت نامبرده و مشكوك به نظر مي رسد با تحقيقات انجام شده معلوم گرديده كه زائو بچه دوازده ساله اي بنام (م ) اهل و ساكن ... محصل كلاسه پنجم دبستان بوده است كه بدون داشتن شوهر از راه حرام حامله شده است نامبرده در اولين تحقيقات انجام شده اشهارداشته (من بعلت دل درد شديد ديش مورخ 21/5/71 به همراه پدرم به بيمارستان ... مراجعه كردم و بستري شدم معلوم شد پنج ماهه حامله بوده ام و بچه سقط گرديده و برادرم (ح ) در منزل با من زنا كرد و حامل شده ام و در منزل خودمان بيست بار زنا كرده ايم و غير از برادرم هيچكس با من زنا نكرده است و تا الان هيچكس خبر نداشتهو از ترس موضوع را به پدرو مادرم نگفتم (ح ) متولد1356 محصل كلاسه دوم راهنمائي اهل و ساكن 00 در اولين اظهارات خود گفته است (تابستان پارسال پدر و مادرم در منزل نبودند منهم رفته بودم بيرون بعد آمدم منزل ديدم خواهرم لخت است و با برادرم (س ) هر دو زير يك ملافه هستند من گفتم چكار مي كنيد خواهرم به من گفت به كسي نگوئيد شما برويد ضمنا" برادرم ده سال سن داردو عملي انجام نداده بود و هر دو ايستاده بودند كه خواهرم حمام زده بود و آمده بيرون در سال هفتاددقيقا" آبان يا آذرماه بود به خواهرم گفتم كه بيا از اين كارها بكنيم منظورم عمل نامشروع بود اول گفت نمي آيم بعد قبول كرد هيچكس در منزلمان نبود و يك از خواهران و يكي از برادرانم بودند و در اطاقهاي ديگر تلويزيون تماشا مي كردند ماهم در اطاق ديگربوديم و خواهرم شلوارش را بيرون آورد منهم زيب شلوارم را باز كردم وبغل هم خوابيديم من عمل دخول انجام دادم و دوبار اين عمل را انجام دادم و بار دوم شب بود و مني از من خارج شد نامبرده در تحقيقات مورخ 24/5/71 نزد آقاي بازپرس خود را پانزده ساله معرفي كرد و صريحا" اقراربه انجام دوبار فعل حرام زنا با خواهرش نموده است (م ) نيز نزد آقاي بازپرس صريحا" اقرار نموده كه دو بار با برادرش (ح ) زنا كرده و حامله شده است آقاي دكتر... پزشك قانوني ... بامعاينه (م <و اظهار نموده كه نامبرده درحدودپانزده سال سن دارد پزشك بيمارستان ...اجمالا" گواهي نموده نوزاد شش ماهه و علت سقط نامشخص مي باشد آقاي بازپرس با تفهيم به متهمان و اخذ آخرين دفاع و صدور قرار بازداشت موقت آنها در تاريخ 4/6/71قرار مجرميت متهمان را صادر نموده كه اين قرار به موافقت دادسرارسيده و كيفرخواست شماره 72040/6/71 عليه متهمان تنظيم و به اتهام زناي با محارم باستناد مواد63و62و82 قانون مجازات اسلامي درخواست مجازات متهمان شده است پرونده جهت رسيدگي به شعبه پنجم دادگاه كيفري يك ... ارجاع شده و دادگاه آقايان ... وكلاي دادگستري را به عنوان وكلاي تخسيري متهمان تعيين نموده است 0 دادگاه با انجام دادرسي و استماع مدافعات متهمان به اين شرح كه متهم منكر انجام زنا شده و (م ) اعلام نموده شخص ديگري بعنف باو تجاوز نموده و با برادرش مرتكب زنا نشده است و (ح ) بكلي منكر زنا با خواهرش شده و هر دو متهم اظهار داشته اند در اثر كتك و... دركميته اقرار كرده اند دادگاه كيفري با اعلام ختم رسيدگي به موجب راي شماره 559 23/8/71 توجها" به اقارير متهمان در ساير مراحل كه اظهاراتشان منطبق با يكديگر است و از وضع حمل متهمه علم حاصل كرده است كه جرم واقع شده است باستناد ماده 82 قانون مجازات اسلامي حكم به قتل هر دو متهم صادر نموده است راي صادره ابلاغ شد0 متهمان نسبت به راي صادره اعتراض و درخواست رسيدگي تجديدنظر نموده اند و چون حاكم محكمه صادركننده راي بعقيده خود باقي بودپرونده جهت رسيدگي و تجديدنظر به ديوانعالي كشور ارسال و به اين شعبه ارجاع شده است 0
هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد پس ازقرائت گزارش آقاي ... عضو مميز واوراق پورنده و نظريه كتبي آقاي ...داديار ديوانعالي كشور اجمالا" مبني بر نقش دادنامه صادره مشاوره نموده چنين راي مي دهند:
بسمه تعالي : از توجه به محتويات اوراق پرونده شبهات و ايراداتي به شرح زير بر دادنامه صادره شعبه 5 دادگاه كيفري يك ... وارد است :
1 به صراحت مواد68و74و105 قانون مجازات اسلامي فعل حرام زنا منحصرا" با چهار مرتبه اقرار مرتكب و يا اداي گواهي چهار مرد عادل و يا بر اساس علم حاكم محكمه ثابت مي شود0 در قضيه مطروحه (ح ) عندالحاكم في المحكه منكر عمل زنا شده و (م ) نيز منكر انجام عمل زنا با برادر خود شده و كمتر از چهار مرتبه اجمالا" اعترا ف نموده كه عنفا" توسط شخص غريبه اي مورد تجاوز واقع شده است همچنين در پرونده شخص يا اشخاصي به عنوان گواه بر زناي متهمان اداي گواهي نكرده اند و مستند علم قاضي محترم صادر كننده حكم تبين نشده و استناد به صرف وضع حمل متهمه بدون قرائن و امارات مفيدعلم مثبت زناي با محارم نيست 0
2 با وجوديكه (ح ) اظهار داشته برادر ديگرش بنام (س ) به صورت عريان با (م <و زير يك ملافه بوده اند در اينخصوص نه دادسرا و نه دادگاه هيچگونه تحقيق و بررسي بعمل نياورده و اظهارنظري نكرده اند0
3 در مورد اقرار موخر (م ) عندالحاكم به اينكه جوان غريبه اي وارد منزل آنها شده و عنفا" باو تجاوز نموده و نتيجتا" حامله شده دادگاه محترم تحقيق و بررسي واظهارنظري نكرده است 0
4 در خصوص اخراز بلوغ (ح ) باينكه نامبرده درآبانماه سال هفتاد شرعا" و قانونا" به سن بلوغ شرعي رسيده بود ياخير وايضا" در مورد هر دو متهم از جنبه سلامت عقلاني و چگونگي موقعيت تعقلي آنها تحقيق و بررسي نشده اقتضدا داشته كميسيوني مركب از پزشك قانوني و پزشكان متخصصي اعصاب و روان و روانپزشكي نامبردگان را معاينه و باانجام مصاحبه و اختيار از جنبه سلامت نفساني و قدر متقين سن آنها كسب نظر مي گرديد كه چنين اقدامي نشده است 0
5 هرچند با زايمان (م ) تشخيص دخول و بكريت موضعا" منتفي مي باشد ولكن اقتضا داشته از جنبه تشخيص ابوت در همان تاريخ زايمان آزمايش مربوط به ابوت انجام مي گرديد پرونده باليني زائو مشاهده و به منظور احراز واقع و كشف حقيقت از پزشك و ماما و پرستاران بخش زايمان بيمارستان ... كه (م ) در آنجا زايمان كرده و نيز از پدر ومادرش درخصوص چگونگي قضيه ونحوه مراجعه به بيمارستان از نامبردگان تحقيق مي گرديد كه چنين اقدامي نشده است بنا به مراتب با نقض دادنامه معترض عنه شماره 23559/8/71 شعبه پنجم دادگاه كيفري يك ... پرونده جهت رسيدگي مجدد به شعبه ديگردادگاه كيفري يك ... ويا نزديكترين دادگاه كيفري يك تهران به محل وقوع جرم محول مي شود0

مرجع :
كتاب قانون مجازات اسلامي درآئينه آراء ديوان عالي كشور
حدود جرائم خلاف اخلاق حسنه  به اهتمام يداله بازگير،نشرنخستين
نشرهستان ، چاپ اول  1378
* * *

120