رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

كلاسه پرونده : 18/16/3624
تاريخ رسيدگي : 31/1/71
شماره دادنامه : 40
مرجع رسيدگي : شبعه 16ديوانعالي كشور
هيئت شعبه   : آقايان ... رئيس و... عضو معاون

خلاصه جريان پرونده :
حسب مندرجات پرونده آقاي (الف ) باتهام زناي محصن با دوشيزه (ب ) و مشاراليها باتهام زناي محصن با دوشيزه (ب ) و مشاراليها باتهام زناي غيرمحصنه با (الف ) تحت تعقيب دادسراي عمومي ...قرار گرفته اند متهمان در تحقيقات مقدماتي اظهار كرده اند چهارده ماه قبل صيغه عقد جاري و پس از اجراي صيغه عقد و در حاليكه زن و شوهر بوده اند نزديكي نمودند و بچه متولد شده متعلق به آنان مشروع مي باشد و در محضر آقاي بازپرس نيز (الف ) اظهارات خود را تكرار و كماكان مدعي زوجيت است اما (ب ) اظهار كرده اين موضوع وسيله اي براي فرار از مجازات (الف ) طرح ريزي شده است آقاي الف نوشته عادي مورخه 12/5/69 را كه حاكي از اجراي صيغه عقد نكاح دائم با (ب ) است و حسب آن صيغه به وسيله آقاي ... روحاني محل جاري و بامضاي زوجين و پدر زوجه و سه نفر از معتمدين محل رسيده به داسرا تقديم و اعلام نموده به موجب اين سند نكاحيه زن وشوهر هستند0 آقاي بازپرس فتوكپي صيغه نامه را براي احراز صحت و سقم آن به دايره آگاهي شهرباني ارسال ، دايره آگاهي از يكي از گواهان بنام آقاي ... تحقيق كرده اظهار نموده به قرآن مجيد حاضرم قسم باد كنم صيغه در تاريخ 12/5/69 توسط روحاني محل خوانده شد بنده وآقاي ... شاهدعيني بوديم اما از بقيه مسجعلين ذيل برگ نكاحيه تحقيق نكرده كه آنان را همراه پرونده به آقاي بازپرس معرفي نموده است آقاي ...درمحضر آقاي بازپرس اظهار كرده صيغه نامه را در تاريخ 13/8/70 امضاء كرده ام و از محتواي آن اطلاعي نداشتم گفتند اينها در پيش روحاني قريه صيغه شده اند شما هم شاهد باشيد ما كاغذ را بعنوان شاهد امضاء كرديم ولي در تاريخ امضاء13/8/70 بوده آقاي ...نيز اظهارات فوق را تائيدنموده است آقاي بازپرس قرار مجرميت صادر و به موجب كيفرخواست مورخ 27/8/70 تقاضاي تعيين مجازات متهمان از دادگاه كيفري يك ... شده است 0
پرونده به شعبه 16 دادگاه كيفري يك ... ارجاع آقاي ...وكيل دادگستري بعنوان وكيل تسخيري (الف ) تعيين ومشاراليه بشرح لايحه مورخه 10/10/70 از موكل خود دفاع نموده است در تاريخ 10/10/70 جلسه رسيدگي دادگاه با حضور متهمان و وكيل تسخيري متهم تشكيل اتهام (الف ) تفهيم شده اظهار كرده همسر اول من مريض مي باشد اجازه داده با ... ازدواج كرده ام ما زن وشوهر هستيم و صيغه عقدتوسط آقاي ... ]روحاني محل [ جاري شده است اتهام (ب ) تفهيم شده اظهارات قبول ندارم زنا نكرده ام چون ما صيغه عقد اجرا نموده ايم آقاي ... به دادگاه دعوت شده و در تاريخ 11/10/70 مشاراليه در دادگاه حاضر و حسب ظاهر به خط خودش در صورت مجلس نوشته (در مورخه ماه 7 سال 70 ساعت 9 شب 2 نفر از شوراي اسلامي ... و يك نفر انجمن اسلامي ...كه همراه آقاي (الف ) و پدر (ب ) كه پدر بانو (ب ) مي باشد به منزل بنده كه در روستاي ... است وارد و آقاي (الف ) اظهار نمودند كه در مورخه ماه 5 سال 69 بنده بانو (ب ) را عقد موقت نموده ام و عقد شرعي ما در قم توسط يك روحاني اجرا كرده بود و نوشته اي هم ازهمان آقاداشتيم متاسفانه آنرا گم كرده ام و افراد فوق الذكر حتي پدرزن هم اظهارات آقاي (الف ) را تاييد نمودند گفتند حالا مي خواهيم عقد مشاراليها دائيم شود و بنده هم از زوج و زوجه اقرار گرفتيم عقدشرعي دائمي ايشان به توسط اينجانب اجراء گرديد ناگفته نماند در موقع اقرار گرفتن از بانو (ب ) سئوال نمودم كه شما چند وقت به عقد ايشان در آمديد مشاراليها گفتند پانزده ماه است اينجانب عقد نامبردگان بالا را در تاريخ ماه 7 سال 70 خوانده ام 0 سپس دادگاه ، بشرح دادنامه شماره 77/141495/10/70 با احراز بزهكاري (الف ) را مستندا" به مواد100و120 حدود و قصاص به اعدام محكوم و بانو... را مستندا" به بماده 102و120 قانون حدود و قصاص به تحمل يكصد ضربه شلاق محكوم نموده است آقاي (الف ) بشرح لايحه مورخه 24/10/70 به راي صادره معترض و تقاضاي تجديدنظرنموده و آقاي رئيس دادگاه بشرح تصميم مورخه 7/11/70 بنظر وراي خود باقيمانده و سپس پرونده به ديوانعالي كشور ارسال و به اين شعبه ارجاع شده است آقاي (الف ) آقاي ... وكيل دادگستري را بعنوان وكيل خود تعيين ومشارليه به موجب لايحه شماره 8445/11/70 از موكل خود دفاع نموده است.
هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد پس از قرائت گزارش آقاي عضو مميز واوراق پرونده و نظريه كتبي آقاي ... داديار ديوانعالي كشور اجمالا" مبني بر نقض دادنامه صادره مشاوره نموده و چنين راي مي دهند0
بسمه تعالي  با مطالعه پرونده نظر به اينكه متهمان مدعي زوجيت هستند و براي اثبات اين ادعا نوشته عادي مورخه 12/5/69 را ارائه داده و... روحاني محل و جاري كننده صيغه عقد شرعي دائمي نامبردگان نيز بشرح صورت جلسه مورخه 11/10/70 اعلام نموده اند در موقع اقرار گرفتن از بانو(ب ) سئوال نمودم كه شما چند وقت است به عقد ايشان در آمده اي مشارالهيا گفتند پانزده ماه است و باعنايت به اينكه ظاهرا" نامبردگان مانع شرعي براي ازدواج نداشته اند اعمال ارتكابي را زنا تلقي نمودن موجه به نظر نمي رسد و با فرض ترديد نيز چون اعلام نظر در اين مور از خصايص دادگاه مدني خاص است قبل از رسيدگي در مراجع ديصلاح رسيدگي به امر جزائي وجاهت قانوني ندارد فلذا دادنامه شماره 77/141495/10/70 صادره ازشعبه 16 دادگاه كيفري يك ... نقض و رسيدگي مجدد به شعبه ديگر دادگاه كيفري ... ارجاع مي گردد0

مرجع :
كتاب قانون مجازات اسلامي درآئينه آراء ديوان عالي كشور
حدود جرائم خلاف اخلاق حسنه  به اهتمام يداله بازگير،نشرنخستين
نشرهستان ، چاپ اول  1378

122