رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

كلاسه پرونده : 11/16/3284
شماره دادنامه : 895/11
تاريخ رسيدگي : 27/12/69
تجديدنظرخواه :
فرجامخواسته : دادنامه شماره 10/1449/158/69 صادره از شعبه 27 دادگاه كيفري يك ...
مرجع رسيدگي : شعبه 11 ديوانعالي كشور
هيئت شعبه   : آقايان ...رئيس و...مستشار

خلاصه جريان پرونده :
براساس كيفرخواست مورخ 8/6/69دادسراي عمومي ... آقاي (الف ) به اتهام زناي محصن با خانم (ب ) و بالعكس (ب ) به اتهام زناي غير محصنه تقاضاي كيفرشان از دادگاه كيفري يك ... شده در ابتدا (ب ) شكايت كرده كه متهم با پدرم آشنا شده و مرا خواستگاري نموده بود وشبي با گرفتن دهانم در منزلمان ... به من تجاوز نموده و از او حامله شده ام ولي او پنج ماه است كه رفته و مراجعه نكرده پس از دستگيري متهم در مواجهه طرفين اظهرا داشته اند كه رضايت هر دو طرف و پس از صيغه عقد بوده كه آنرا خودشان خوانده اند وبه اعتقاد خود زنا نكرده اند در دادگاه همچون مراحل قبل بدون آنكه شرائط احصان يا اصل زنا صريحا" تفهيم شود بطور اجمال تفهيم اتهام شده و طرفين پذيرفته اند و وكيل تسخيري متهم با اعلام وقوع عقدازدواج بين طرفين خواستار برائت موكل خود گرديده سپس دادگاه با احراز اتهام متهمان متهم را به رجم و متهمه را به تحمل يكصد ضربه تازيانه محكوم كرده با ابلاغ حكم به متهم كه به آن اعتراض نموده (از ابلاغ به متهمه در پرونده اثري مشاهده نشد) قاضي محترم صادر كننده راي با اعلام مردود بودن اعتراض پرونده را به ديوانعالي كشور ارسال ورسيدگي به اين شعبه ارجاع گرديده 0 هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد پس از قرائت گزارش آقاي ...عضو مميز و اوراق پرونده و نظريه كتبي آقاي ... داديارديوانعالي كشوراجمالا" مبني بر نقض دادنامه شماره 10/1449/158/69تجديدنظرخواسته مشاوره نموده چنين راي مي دهند:
بسمه تعالي  بشرح زير اشكالاتي در راي مشاهده مي گردد: اولا" متهمان ادعا كرده اند كه به اعتقاد خودشان مرتكب زنا نشده اند و شخصا" صيغه عقد را جاري كرده اند صرفنظر از اينكه آيا زوجيت حاصل شده يا نه با احتمال صحت ادعايشان و حصول شبهه دارئه حد محكوم نمودن آنها به تحمل حد مجوز شرعي ندارد ثانيا" در مورد شرائط احصان هيچگونه اظهارنظري نشده و در پروندهامر وجود شرائط استنباط نمي شود بلكه استنباط مي گردد كه به فرض ثبوت زنا نوع آن با قيد احصان نبوده چنانكه ظاهرا" همسر متهم در شهرستان (ج ) سكونت داشته و فعل استنادي در حومه شهرستان (د) كه در اين صورت متهم به همسر خود دسترسي نداشته و طبق تبصره 2 ماده 100 قانون حدود و قصاص موجب رجم نمي شود0 ثالثا" متهمه در ابتداي شكايت ادعاي تجاوز به عنف نموده كه معناي آن مكره بودن خودش مي باشد و در مواجهه حضوري ادعاي شرعي بودن فعل را نموده كه با احتمال هر يك از اين دو حد ساقط مي شود0 لذا با توجه به شرح فوق دادنامه فوق الذكر نقض و رسيدگي مجدد به شعبه ديگر دادگاه كيفري يك ...0 ارجاع مي شود0

مرجع :
كتاب قانون مجازات اسلامي درآئينه آراء ديوان عالي كشور
حدود جرائم خلاف اخلاق حسنه  به اهتمام يداله بازگير،نشرنخستين
نشرهستان ، چاپ اول  1378

122