رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

كلاسه پرونده : 21/27/3892
شماره دادنامه : 1044
تاريخ رسيدگي :21/10/71
فرجامخواه   : آقاي ...
فرجامخوانده : دادگاه
فرجامخواسته : دادنامه شماره 9428/6/71 صادره از شعبه 4 دادگاه كيفري يك شهرستان ...
مرجع رسيدگي : شعبه 11 ديوانعالي كشور
تاريخ ابلاغ دادنامه به فرجامخواه
تاريخ وصول دادخواست فرجامي

خلاصه جريان پرونده :
1 آقاي الف متولد1338 كارگر اهل ... ساكن ... 2 خانم (ب )22 ساله خانه دار متهمند به ارتكاب عمل زناي محصن و محصنه بايكديگر بدين شرح كه آقاي (ج )38 ساله در تاريخ 7/12/70 پس ازگذشت سيزده سال (حسب اظهارات همسرش ) از ازدواج كه داراي 3 فرزندمي باشد شكايتي بر عليه متهم رديف يك پسرعمه اش و شوهر خواهرش (مبني بر اينكه شوهر خواهرش تجاوز به همسرش متهمه رديف 2 نموده و زنا كرده است و گفته بچه ها سه فرزندان از اوست چون من عقيم مي باشم تقديم پاسگاه نموده نامه پزشكي برگ 64پزشك اعلام گردديه كه بيضه و آلت تناسلي (ج ) در حد طبيعي است و بدون نطفه كه در اين شرائط عقيم محسوب مي شود و نامه پزشكي در برگ 47 تطبيق خوان فرزندان با متهم دوتاي از آ;ها خونشان با متهم رديف يكم عدم تجانس مشاهده نشده و دريكي از آنها عدم تجانس مشاهده شده كه براي رد ابوت كافي نمي باشد و باستناد نظر پزشكي قبلي نيز گفته است كه شاكي عقيم است وهمسر شاكي خانم (ب ) در تمام مراحل تحقيق و در جلسه دادگاه چهار مرتبه صريحا" به رابطه با متهم رديف يك و به عمل زنا اعتراف و اقرار دارد و در برگ 6 در بازپرسي هم گفته احتمال مي رود كه پسرم كه امسال مدرسه مي رود از او باشد بازپرسي به او گفته كه اگر پسرت از او باشد پس هشت سال است كه رابطه داري جواب مي دهد حرفي ندارم و در برگ 55 متهمه مي گويد دقيقا" يادم نيست كه چند وقت قبل شوهرم مطلع شد حدود سي الي چهار سال پيش بود كه ايشان متوجه شده حدود ده سال است متهم رديف يكم با من رابطه دارد از ترس آبرويم به شوهرم نگفتم و شوهرش در برگ 56 مي گويد حدود هفت سال پيش همسايه ها به من اطلاع دادند كه متهم رديف يكم داخل حياط پريد خاهرم به من گفت (الف ) غريبه نيست اشكالي ندارد و اخيرا" همسرم به من رابطه خود را گفت لذا شكايت كردم ولي متهم (الف ) در تمام مراحل منكر بزه انتسابي است مگر در برگ 20 پرونده گفته است كه فقط يكبار به او تجاوز كردم و آنهم به تمايل اوبوده است كه به من مي گفت بچه دار نمي شوم و شوهرم مرا طلاق مي دهد ولي متهمه مي گويد اولين بار با تهديد و گرفتن دهانم به من تجاوزكرد و بقيه با تمايل دو نفر بوديم و متهم در برگ 41 مي گويد من شوهر خواهر و داماد شوهر آن خانم هستم رفت و آمد مي كرديم خيانت نكردم اتهام راقبول ندارم و من به برادر خانمم خيانت نكردم اظهارات آن خانم كذب محض است و در پاسگاه چون تحت فشار بودم يك مرتبه به زنا با آن خانم را قبول كردم آنها با من خصومت دارند من چون خانم دومي اختيار كردم برادر خانمم از دست من ناراحت شد و اين برنامه ها را براي من درست كرد من دروغ گفتم تحت فشار بودم قبول كردم و در جلسه دادگاه برگ 78 متهم الف مي گويد مرا در پاسگاه چهار روز مي زدند ديگر طاقت نياوردم به دروغ يكبار اقرار كردم خدا شاهد است كه دروغ بوده درباره تجانس خون بچه مي گويدمن قبول ندارم كار من نيست شايد بعلت فاميلي به خون من خورده است و درباره عقيم بودن شاكي نسبت به سه فرزند موجود مي گويدمن نمي دانم و اطلاعي ندارم از كيست سرانجام دادسراي ناحيه يك ...طي كيفرخواست بدون شماره مورخه 26/2/71 باستناد اقارير صريح و ضمني متهمان در مراحل تحقيق و شكايت شاكي و سائر قرائن و امارات موجوده ارتكاب عمل زنا محصن و محصنه با يكديگر الف و ب را محرز و تقاضاي كيفر متهمان نموده است متعاقبا" شعبه 4 دادگاه كيفري يك شهرستان ...0 طي دادنامه شماره 9428/6/71 با توجه به محتويات پرونده وگزارش مراجع انتظامي و شكايت همسر متهمه رديف دوم و اقارير واعترافات صريح متهمه در تمام مراحل بازجوئي و بازپرسي ومحتضر دادگاه بيش از چهار بار و دفعاعيات وانكار ناموجه متهم رديف اول وگواهيهاي پزشكي قانوني دائر بر عدم مشاهده عدم تجانس خوني فرزندان متولد شده از متهمه با متهم رديف اول و عدم رد ابوت وي و دائربر عقيم بودن همسرمتهمه و مواجهه هاي حضوري و سائر قرائن وامارات وشواهد حاليه و مقاليه ارتكاب زناي محصن توسط متهم رديف اول با متهمه رديف دوم و آنهم در سالهاي متمادي (حدودده سال ) كه نيتجه آن بوجود آمدن سه فرزند از متهمان مي باشد ثابت  محرز و مسلم و يقيني است دادگاه اضافه نموده عجيب آنكه سه فرزندان متولد شده شباهت زيادي به متهم رديف اول دارند و با عنايت به اينكه متهم رديف اول داراي دو همسر مي باشد و متهمه رديف دوم نيز داراي همسري بدون نقض از نظر جنسي بوده و از نظر توليدي عقيم بوده شرائط احصان متهمان نيز براي دادگاه محرز است و با عنايت به ماده 105 و بند الف ماده 83 قانون مجازات اسلامي ه ردو نفر متهمان و نامبردگان فوق را بحد رجم محكوم مي نمايد رديف يك آقاي الف اعتراض به حكم رجم و دادنامه صادره نموده مبني بر اينكه حكم رجم شرعي وقانوني بودن آن داده است و تاييد حكم صادره نموده است بر راي خود باقي مانده است پرونده را بديوانعالي كشور ارسال داشته و در نتيجه به اين شعبه ارجاع داده شده است 0
هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد پس ازقرائت گزارش آقاي .. عضو مميز واوراق پرونده نسبت به دادنامه شماره 9428/6/71 فرجامخواسته مشاوره نموده چنين راي مي دهند0
بسمه تعالي  با توجه به محتويات پرونده اينكه دادگاه محترم بزه اتنسابي به متهمان را محرز و مسلم و يقيني توصيف و به ماده 105 قانون مجازات اسلامي نيز استناد نموده بعيد نيست زيرابينه براي حصول به بزهكاري آنان نسبت به اصل عمل شنيع زنا درمجموع متعارف بنظر مي رسد ولكن اينكه دادگاه شرائط احصان رامحرزدانسته در خصوص متهمه رديف 2(ب ) به لحاظ تحقيقي كه دادگاه در آخرجلسه دادرسي از مشاراليها نموده ادعاي احراز (حصول علم ) به حصول شرائط احصان نسبت به مشارالهيا عادي و طبيعي است و اعتراض وي به دادنامه فوق الاشعار صحيح نبوده بنابراين حكم صادره در مورد او (ب ) ابرام مي گردد اما در خصوص متهم رديف يكم (الف ) حصول واحراز كليه شرائط احصان جدا مشكل است زيرا به لحاظ اينكه غير ازيك مورد(درمواجهه حضوري متهمان در پاسگاه كه متهم اقراردارد) نوعا" بزه انتسابي را منكر بوده و لذا هيچگونه تحقيقي از وجود شرائط احصان از وي نشده و صرف داشتندو همسر ايجاب نمي كند كه شرائط احصان را واجد بوده بلكه امكان عقلي و عادي دارد ه در موارديكه با متهمه رديف 2 همبستر مي شده براي هر دو همسرش مانع شرعي مثل حيض ونفاس و يا موانع طبيعي و عرفي مثل سفر ومرض و غير ذالك وجود داشته و با وجود اين احتمال شبهه دارئه حد رجم تحقق خواهد يافت و الحدود تدراءبالشبهات عليهذا دادنامه فوق الاشاره در خصوص متهم رديف يكم نقض مي گردد و پرونده در اين خصوص جهت اجراي ماده 5 قانون تجديد نظر عودت داده مي شود0

مرجع :
كتاب قانون مجازات اسلامي درآئينه آراء ديوان عالي كشور
حدود جرائم خلاف اخلاق حسنه  به اهتمام يداله بازگير،نشرنخستين
نشرهستان ، چاپ اول  1378

122