رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

كلاسه پرونده : 357711
شماره دادنامه : 478/20
تاريخ رسيدگي : 5/7/71
تجديدنظرخواهي آقاي دادستان كل در اجراي ماده 35تشكيل دادگاههاي كيفري 
تجديدنظرخواسته : دادنامه شماره 6518/10/1369 صادره از شعبه يازدهم دادگه كيفري يك ...
مرجع رسيدگي    : شعبه 20 ديوانعالي كشور
هيئت شعبه      : آقايان ... رئيس و... مستشار

خلاصه جريان پرونده :
آقاي الف در تاريخ 10/4/67 عليه (ب ) شكايتي كرده كه پارسال به خواهرش بنام (ج ) تجاوز كرده خانم (ج )20 ساله مي گويد (ب ) به منزل ما آمد من را بغل به زمين انداخته و كار بد كرد آقاي ...0 بتاريخ 11/4/67 نزد بازپرس توضيح داده (ب ) فوق التوصيف سال قبل با خواهرش نزديكي كدره كه موضوع منتهي به صدور حكم شلاق شده حاليكه دوبار به او تجاوز كرده كه حامله شده است متهم منكر به انتسابي شده مي گويد از زماني كه محكوم شدم خانه ام را عوض كردم ولي اينها دست بردار نيستند بنام دستور بازپرس تحقيقاتي بطور محرمانه صورت گرفته پزشكي قانوني با آزمايش اسپرم باروري زوج را بعيددانسته در پرانتز اضافه شده محال نيست (برگ 22) واحد تحقيقات كميته در جواب بازپرس نتيجه را گزارش كرده ص 24 كه بعضي شهود گفته انددختر گم شده بود پس از يك سري اقدامات قضائي از جانب بازپرس (پزشكي قانوني بامعاينه رواني ... نظر داده اختلال رواني به معناي جنون ندارد و عقب افتادگي فكري مبتلا مي باشد ص 27) بازپرس رسيدگي كننده طي قرار مورخه 18/7/69 با ذكر دلايلي دائر بر اينكه دليل قانع كننده اي عليه ... تحصيل نشده و اينكه بر فرض انجام آزمايش ابوت اين آزمايش نافي ارتباط مي تواند باشد ولي مثبت قضيه نيست به علت فقد دليل بر توجه اتهام به منع پيگرد او اظهار نظر كرده كه دادستان اعلام مافقت كردهاست با اعتراض شاكي پرونده در دادگاه كيفري 2 مورد بررسي قرار گرفته به دليل عقب ماندگي مجني عليها اينكه علت نداشته اگر شخصي با او زنا كرده بود متهم را عامل معرفي كند در پرونده ديگري زناي آقاي ب محرز تشخيص وحكم صادرو اجرا شده  كسي او را با افراد ديگري مشاهده نكرده  اگر پزشكي قانوني باروري زوج را بعيد نظر داده با توجه به آمادگي ... و پرورش آن از كجا كه از (ب ) است با فسخ قرار دستوررسيدگي داده كه باص دور كيفرخواست پرونده در دادگاه كيفري 2 مورد رسيدگي قرار گرفته با انجام محاكمه استماع شكايت شاكيه و تحقيق از متهم طي دادنامه 201442/2/69 بعلت اينكه دليلي كه قابل استناد باشد در پرونده وجود ندارد و به نظر نمي رسد حكم برائت صادر كرده با اعتراض شاكيه و بقاء قاضي صادركننده حكم در عقيده خود نهايتا" در دادگاه كيفري يك مورد رسيدگي قرار گرفته دادنامه تجديدنظر خواسته طي دادنامه 518 6/10/69 تاييد شده است با اعلام شكايت در اجراي ماده 35 قانون تشكيل دادگاههاي كيفري يك ودو پرونده در دادسراي كل بررسي شده معاونت اول محترم دادستنان كل طي نظريه مورخ 28/8/70 به دليل عقب افتادگي مجني عليها و اظهارات بي شائبه او و انيكه در زمان ارتكاب همسر متهم زنداني بوده و يكبارديگر مرتكب زنا شده و به كيفر رسيده و اينكه اقتضاء داشته نسبت به آزمايش مربوط به اوبت اقدام شود حكم برائت متهم را بفاقد وجاهت قانوني دانستهكه آقاي دادستان كل با اين نظريه موافقت كرده پرونده را جهت اعمال ماده 35 به ديوانعالي كشور ارسال و به اين شعبه ارجاع شده است 0
هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد پس ازقرائت گزارش آقاي .. عضو مميز واوراق پرونده و نظريه كتبي آقاي ... داديار ديوانعالي كشور اجمالا" مبني بر نقض حكم برائت مشاوره نموده و چنين راي مي دهد0
با توجه به مجموع اوراق پرونده از جمله دلايل استناديه در قرار منع پيگرد دادسرا و احكام صادره بربرائت از جانب دادگاههاي كيري دو يك ... و نظر به اينكه تجديدنظرخواهي دادسراي كل كشور در اجراي ماده 35 تشكيل دادگاههاي كيفري 1و2 مستند به دليل و قرينه مثبته نيست و با هيچيك از شقوق ماده 6 قانون تجديدنظر احكام مطابقت ندارد لذا تجديدنظرخواهي دادسراي كل كشور رامردود اعلام مي نمايد0

مرجع :
كتاب قانون مجازات اسلامي درآئينه آراء ديوان عالي كشور
حدود جرائم خلاف اخلاق حسنه  به اهتمام يداله بازگير،نشرنخستين
نشرهستان ، چاپ اول  1378

122