رای وحدت رويه ديوان عالی كشور

تاريخ رسيدگي 29/9/71
دادنامه شماره 613
شعبه 3 ديوان

خلاصه جريان پرونده
در تاريخ 16/12/69 آقاي (الف ) فرزند.00 دادخواستي بطرفيت اداره كل زمين شهري آذربايجانغربي و شهرداري اروميه بخواسته اعتراض نسبت براي كميسيون تشخيص شهرستان اروميه بشماره 3401/د 17/12/67در پرونده كلاسه 734 بدادگاه حقوقي يك اروميه تسليم و با اسناد بفتوكپي سند مالكيت و فتوكپي راي كميسيون موضوع ماده 12 و در صورت لزوم معاينه و تحقيق محلي در توضيح دعوي بخلاصه اعلام داشته اينجانب مالك قطعه زمين پلاك 3 فرعي مفروزه از3139 واقع در بخش 2 اروميه مي باشم كه زمين مزبور همواره داير بوده مورد كشت و زرع قرار گرفته بود لكن بعلت توسعه شهر و احداث خيابانها و بلوار وقطع آبه ها چندسالي است در كاشت و برداشت زمين تاخير شده از شهرداري هم درخواست اجازه تبديل آنرا بساختمان نمودم ولي سازمان زمين شهري طبق راي صادره زمين را موات اعلام كرده كه راي كميسيون غيرعادلانه است و نسبت به آن اعتراض دارم رسيدگي و صدور حكم بر فسخ راي كميسيون تقاضا مي شود. رسيدگي بموضوع بشعبه دوم دادگاه حقوقي يك اروميه ارجاع و پرونده بكلاسه 69/22681 ثبت وبا تعيين وقت و ابلاغ دعوي بخواندگان طرفين جهت رسيدگي دعوت شده اند اداره كل زمين شهري استان آذربايجانغربي بشرح لايحه 2937/245/4/70 ضمن ارسال فتوكپي نقشه هوائي بخلاصه دفاع كرده راي كميسيون منطبق با واقعيت امر است و نقشه هوائي كاملا" بيانگر خلاف ادعاي خواهان در خصوص زير كشت بودن زمين در سالهاي قبل است در جلسه 16/7/70 دادگاه خواهان دعوي خود راتوضيح داده و از دعوي عليه شهرداري صرفنظر كرده اس و نماينده شهرداري اظهارداشته عرضي ندارددادگاه پرونده كميسيون را مطالبه و ملاحظه نمده و قرار تحقيق و معاينه محلي و جلب نظر كارشناس صادر كرده قرار صادره در تاريخ 23/2/71 بموقع اجراء گذارده شده و نظريه كارشناس منتخب دادگاه واصل تحت شماره 1624/252/3/71 ثبت گرديده اداره كل زمين شهري بشرح لايحه ثبت شده شده بشماره 1874/72/4/71 نسبت بنظريه كارشناس اعتراض كرده و دادگاه در تاريخ 24/4/71 در وقت فوق العاده با كسب نظر مشاور در مورد دعوي خواهان بطرفيت شهرداري اروميه بالحاظ اينكه خواهان در جلسه 16/2/70 از دعوي خو ع ليه شهرداري صرفنظر نموده باستناد مواد123و151 قانون آئين دادرسي مدني قرارابطال دادخواست خواهان را صادر كرده و راجع بدعوي خواهان بطرفيت زمين شهري خلاصتا" با لحاظ شهادت هشود و نظريه كارشناس منتخب و توجها" به محتويات پرونده نظر به فسخ نظريه كميسيون ماده 12 قانون زمين شهري بشماره 17/12/40167/د و لزوم صدور حكم بر داير بودن پلاك 3 فرعي مفروزه از پلاك 3139 واقع در بخش 2 اروميه اظهار كرده است با ابلاغ رونوشت نظريه دادگاه مدير كل زمين شهري آذربايجانغربي بشرح لايحه تقديمي ثبت شده بشماره 2464/52/5/71 نسبت بنظريه دادگاه اعتراض كرده و حسب دستور13/5/71 دادگاه پرونده بديوانعالي كشور ارسال بكلاسه 16/6504 ثبت و باين شعبه ارجاع شده است .
هيئت شعبه در تاريخ بالا تشكيل گرديد پس ازقرائت گزارش آقاي ... عضو مميز واوراق پرونده مشاوره نموده چنين اظهارنظرمي نمايند:

نظريه
نظرريه مورخ 24/4/71 شعبه دوم دادگاه حقوقي يك اروميه ابرازي در پرونده شماره 69681/2 با اشكال مواجه است زيرا اولا" بشرح مندرجات صورتمجلس مورخ 16/7/70 دادگاه مربوط باولين جلسه دادرسي دادگاه تصريح نموده از طرف اداره كل زمين شهري لاحيه اي واصل نشده است در صورتكيه اداره كل زمين شهري آذربايجانغربي لايحه شماره 2937/245/4/70 بضميمه فتوكپي نقشه هوائي قبل از اولين جلسه دادرسي بدادگاه ارسال داشته كه تحت شماره 24163/4/70دفتردادگاه ثبت شده است ضمن اين لايحه اعلام گرديده باستناد نقشه هوائي موجود زمين موات اعلام دشه و نقشه هوائي كاملا" بيانگر خلاف ادعاي خواهان در خصوص زير كشت بودن پلاك ... است كه مندرجات لايحه مزبور نقشه هوائي ارسالي مورد توجه دادگاه قرار نگرفته 0 ثانيا" اظهارات گواهان و صورت معاينات محلي دلالتي بر داير بودن قطعه زمين مورد نظر در تاريخ 5/4/58 خصوص اينكه وفق ماده 5 قانون اراضي شهري داير بودن زمين بايستي فعليت هم داشته باشد و نظريه كارشناسي هم صرفا" مشعر است بر اينكه زمين مورد نظرموات نميباشدوكارشناس تصريحي به داير بودن زمين نكرده است . ثالثا" كارشناس مي بايستي براساس نقشه هوائي در صورتكيه تاريخ نقشه برداري قبل از  5/4/58 باشد و بادر نظر گرفتن ماده 5 قانون مزبور اظهار نمايد و دادگاه در اين زمينه رسيدگي نكرده است اضافه مي نمايد امضاء كننده لوايح اداره كل زمين شهري مي بايستي دليل مديريت و سمت خود را ارائه نمايد و لازمه صرفنظر كردن از دعوي بطرفيت شهرداري صدور قرارداد دعوي بوده نه ابطال دادخواست بنابمراتب فوق الذكر نظريه دادگاه تاييد نمي شود و پرونده در اجراي ماده 15 قانون تشكيل دادگاههاي حقوقي يك ودو بشعبه دوم دادگاه حقوقي يك اورميه اعاده مي گردد.

مرجع :
كتاب منتخب آراء ديوانعالي كشور پيرامون مسائل اراضي وآب
تاليف يداله بازگير
انتشارات فردوسي ، چاپ گيتي / 78 ، چاپ اول
151